澳门新萄京客户端下载SEC最新声明为数字资产设置法律雷区

2018年11月16日,美国证监会(SEC)官网发表公开声明《数字资产证券发行与交易声明》(Statement
on Digital AssetSecurities Issuance and
Trading),对数字资产证券的发行和发售、数字资产证券交易尤其是交易所注册和经纪人-交易商注册问题进行了详细的阐述。具体内容如下:2018年11月16日近年来,我们看到了很多重大的技术进步

2018年11月16日,美国证券交易委员会发表了一份公开声明,明确了其监管涉及数字资产发行和交易活动的意图。美国证券交易委员会关于数字资产证券发行和交易的声明称,三种利用区块链或其他分布式账簿技术的金融服务属于美国证券交易委员会的职权范围,除非获得豁免,否则需要在美国证券交易委员会注册。这一宽泛、权威的声明并不出人意料,因为迄今为止,美国证交会已声明,所有数字资产,无论它们是山寨币还是效用通证,最初的时候属于证券,因此在管辖范围之内。

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  • 包括区块链和其他分布式账本技术—这都对证券市场产生影响。该声明[1]
    强调了委员会最近的一些执法行动,涉及我们联邦证券法和新技术的长期应用的交叉领域。委员会的公司金融部,投资管理,交易和市场部门(“部门”)鼓励有利于投资者和资本市场的技术创新,我们一直在与市场参与者就新技术应用带来的问题进行磋商。[2]
    然而,我们希望强调,无论证券是以认证形式发行还是使用新技术,市场参与者在推动技术创新时仍必须遵守我们完善和运作良好的联邦证券法框架,无论证券是以传统形式发行或是使用新技术发行比如区块链。委员会最近的执法行动涉及AirFox,Paragon,Crypto
    Asset
    Management,tokenLot和EtherDelta的创始人[3],下面会进一步讨论,阐述了遵守这些要求的重要性。从广义上讲,这些行动中出现的问题分为三类:(1)初始发行和数字资产证券的销售(包括初始代币发行(“ico”));
    (2)投资于数字资产证券的投资工具及向其他人投资该等证券提供咨询的投资工具;
    (3)数字资产证券的二级市场交易。下面,我们提供各部门对这些问题的看法。

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美国证券交易委员会的工作人员发布了一个框架,帮助市场参与者确定数字资产是否被视为投资合同,从而成为一种证券。新的“数字资产‘投资合同’分析框架”于4月3日发布,并附有一份官方声明。

至于哪些具体活动属于SEC的职权范围,SEC的声明规定,以下三类活动将受到SEC的审查:

值得注意的是,该框架是两位SEC委员的工作:SEC公司财务部门主管比尔•希曼(Bill
Hinman)和数字资产与创新高级顾问瓦莱丽•什切潘尼克(Valerie Szczepanik)。

数字资产证券的首次发售及销售,包括ICO发行的证券

因此,该指南不是美国委员会的规则、规定或声明,据报道,美国委员会既没有批准也没有反对其内容。

数字资产的发行人(包括ICO的发起人)须遵守美国证券交易委员会的规定。因此,任何IPO或ICO都必须根据1934年《证券交易法》第12条在SEC注册,除非该注册被豁免为私募。

正如作者所强调的,该框架并非详尽无遗,也不是提供正式的法律建议,而是作为一种分析工具,帮助硬币首次发行的运营商和代币发行者确定他们的发行是否可能受到联邦证券法的约束。因此,我们敦促市场参与者进一步咨询有关美国证交会创新与金融技术战略中心的正式规则和规定。

投资工具投资数字资产证券,以及那些为其他人提供投资建议的人

该框架侧重于确定数字资产是否具有一种特定类型安全的特征,而不是涵盖所有可能的安全分类。

根据1940年《投资公司法》和1940年《投资顾问法案》,持有数字资产的投资工具和为投资数字资产提供建议的投资顾问,均须承担注册、监管和受托义务。

根据已有71年历史的豪伊检验(Howey
Test),如果投资者对一家普通企业进行投资,并合理地引导投资者预期其他企业产生的利润,则视为存在此类合同。

数字资产证券的二级市场交易

作者的框架详细处理了豪伊测试在数字资产方面的所有方面,从资金投资和共同企业持有的投资合同的独特元素开始。关于后者,作者指出,“在评估数字资产时,我们发现‘普通企业’普遍存在。”

美国证券交易委员会的声明规定,数字资产的二级市场交易通常需要注册为全国证券交易所,或注册为经纪人或交易商,除非豁免。

该框架仅用了6页多的篇幅描述了最复杂的标准“从他人努力中获得的合理利润预期”,并指出这通常是“在Howey测试下分析数字资产的主要问题”。

关于交易所注册,任何提供将数字资产买卖双方聚集在一起的市场的实体必须确定其活动是否符合联邦证券法下的“交易所”的定义(特别是“交易法”第3b-16条,它提供了一个功能测试来确定一个实体满足“交易所”的定义在第三节交换的行为)。任何符合这一定义的实体都必须在美国证券交易委员会注册为全国性的证券交易所,或被豁免注册,例如按照ATS的规定作为替代交易系统运营。

作者指出,对这一标准的调查,很大一部分集中在交易本身的经济现实,以及“要约条款、分销计划和对前景的经济激励赋予了交易工具何种性质”。

关于经纪-交易商注册,任何为ICO发行数字资产和数字资产二级交易提供便利的实体都可以作为“经纪人”或“交易商”,必须在SEC注册,并成为自律监管组织的成员。

正如此前报道的那样,多位加密行业人士和立法者多次呼吁SEC为基于区块链的令牌与证券法之间的互动提供更清晰的监管。

立法的复杂性

美国证券交易委员会的声明是市场参与者在美国必须面对的多重、复杂监管层的又一个例子。在美国,数字资产目前不仅被美国证券交易委员会作为证券进行监管,而且:

作为CFTC的商品;

作为美国国税局的资本资产;

由FinCEN根据其“反洗钱”规定;

由某些自我监管机构,如FINRA;

由国家金融服务监管机构根据各自的汇款机制和数字资产许可计划(如纽约州金融服务管理局的比特币许可证)进行监管。

由此产生的监管环境阻碍了美国数字资产业务的增长,与其他以增长为重点的司法管辖区形成了鲜明对比。例如,在另一个极端,百慕大政府通过实施一致的监管计划,寻求促进数字资产和更广泛金融科技生态系统的发展。2018年8月,百慕大政府通过了ICO和数字资产商业法,共同建立了全面、审慎的监管框架,旨在为金融科技的发展创造有利的环境。为了促进这一新兴行业的发展,百慕大政府最近还通过了“限制性银行法”,创建了一种新颖、受限的银行牌照,鼓励银行向金融科技公司提供金融服务。

据报道,相比之下,英国准备采取一种温和、中间立场的方式来监管加密货币和数字资产。英国当局可能会把重点放在保护小型散户投资者上,同时不限制区块链和其他分布式账本技术的发展,这是建立加密货币和数字资产的基础。最近由女王陛下财政部,英格兰银行和金融行为监管局共同发布的一份2019年金融市场行为监管局承诺具体的提案,其中可能会指明其他加密货币和数字资产是否会受到监管,建立新的反洗钱规则,并限制或禁止向零售投资者出售基于加密货币的衍生品。

总之,美国证交会的声明和其他监管机构的最新声明,在进一步将数字资产合法化的同时,也在法律上设置雷区,必须在律师的协助下谨慎行事。

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